Хейфец Л.С.
Председатель Президиума Коллегии адвокатов
г. Москвы «Чаадаев, Хейфец и Партнеры»

НЕКОТОРЫЕ ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ СУДЕБНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ СТОИМОСТИ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В последнее время судебная экспертиза определения стоимости долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее – «Общество») получила широкое распространение. Такая экспертиза проводится как для определения стоимости долей при выходе участника из общества в порядке ст.ст.23 и 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», так и при рассмотрении споров о признании приобретателя долей добросовестным приобретателем.

В таких ситуациях суды назначают судебную оценочную экспертизу. В литературе по судебной экспертологии высказывалось мнение, что такую экспертизу целесообразно включить в качестве рода в состав класса судебной экономической экспертизы, которая назначается эксперту-экономисту, обладающему специальными знаниями в области оценочной деятельности.¹

Несмотря на указанную точку зрения и назначение судебной оценочной экспертизы судами, следует признать, что в настоящее время нормативными документами Минюста РФ и МВД РФ проведение судебных оценочных экспертиз не предусмотрено (приказ Минюста России от 27.12.2012г.№237 «Об утверждении перечня родов (видов) судебных экспертиз, выполняемых в федеральных бюджетных учреждениях Минюста России», приказ МВД России от 29.06.2005г. №511 (в ред. приказа от 15.10.2012г. №939) «Вопросы организации производства судебных экспертиз в экспертно-криминалистических подразделениях органов внутренних дел Министерства внутренних дел Российской Федерации»).

Таким образом, складывающаяся в настоящее время практика судов, назначающих судебные оценочные экспертизы не в государственные судебно- экспертные организации, противоречит практике государственных судебно- экспертных организаций, что ставит перед собой ряд теоретических и практических проблем при проведении такого рода экспертных исследований. Рассмотрим эти проблемы подробнее.

1. В соответствии с п.2 ст.14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Размер чистых активов Общества определяется по правилам приказа Минфина РФ №84н от 28.08.2014г. «Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов» по данным бухгалтерской отчетности. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых  к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. При этом объекты бухгалтерского учета, учитываемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются.

К сожалению, однако, на практике имеют место случаи, когда при определении стоимости долей в уставном капитале Общества суды исходят только лишь из величины принимаемых к расчету активов организации, не принимая во внимание величину ее оборотных активов и  обязательств организации.

Так, например, приговором Левобережного районного суда гЛипецка от 23.08.2018г. по уголовному делу по обвинению Бирюкова В.В. по ч.4 ст.159 и п. «б» ч.4 ст.174.1. УК РФ, суд отождествил стоимость объекта недвижимости ООО «ЕвроСтрой», определенной Агентством недвижимости «МИАН» в сумме 250 млн.руб. (и определенной в нарушение ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» и стандартов оценки) со стоимостью 100% доли в уставном капитале  ООО «ЕвроСтрой», не назначив соответствующую экспертизу и оставив без внимания величину оборотных активов и обязательств данного Общества².

По этому поводу АНО «СОДЭКС МГЮА им. О.Е.Кутафина» в Акте экспертной консультации, составленном специалистом Савицким А.А., было справедливо замечено, что отождествление рыночной стоимости долей в уставном капитале ООО «ЕвроСтрой» и стоимости объекта недвижимости Общества экономически некорректно³.

2. В соответствии с Перечнем родов (видов) судебных экспертиз, выполняемых в федеральных бюджетных судебно-экспертных учреждениях Минюста России, утвержденного приказом Минюста России от 27.12.2012г. №237 (в ред. приказа Минюста России от 29.10.2013г. №199) исследование строительных объектов и территории, функционально связанной с ними, в том числе с целью проведения их оценки, относится к компетенции строительно-технической экспертизы.

Указанная компетенция неоднократно подтверждалась в учебной и научной литературе⁴.

То же относится и товароведческой экспертизе, в компетенцию которой входит исследование промышленных и продовольственных товаров, в том числе с целью проведения их оценки.

Согласно того же Перечня  Минюста России исследование показателей финансового состояния и финансово-экономической деятельности хозяйствующего субъекта отнесено к компетенции  финансово-экономической экспертизы.

Такая конструкция полностью совпадает с правовым регулированием деятельности оценщиков, составляющих отчеты об оценке с целью определения рыночной стоимости долей в уставном капитале Общества вне судебной экспертизы.

В соответствии с нормативными документами Минэкономразвития России оценка недвижимости и оценка бизнеса представляют собой два самостоятельных вида оценки, регулирующихся двумя самостоятельными федеральными стандартами оценки (далее-«ФСО»): оценка недвижимости-ФСО №7, утв. приказом Минэкономразвития России 25.09.2014г. №611, а оценка бизнеса-ФСО №8, утв. приказом Минэкономразвития России 01.06.2015г. №326.

Таким образом, согласно действующим нормативным документам судебная экспертиза по определению стоимости долей в уставном капитале Общества, впрочем как и их оценка вне судебной экспертизы, носит комплексный характер, поскольку в ней участвуют эксперты разных специальностей и каждый из них должен иметь документы, представляющие им право самостоятельного производства судебных экспертиз по соответствующей специальности.

В статье 23 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31.05.2001г. №73-ФЗ предусмотрено, что при производстве такой экспертизы каждый из экспертов проводит исследования в пределах своих специальных знаний. В заключении экспертов, участвующих в производстве комплексной экспертизы, указывается какие исследования и в каком объеме провел каждый эксперт, какие факты он установил и к каким выводам пришёл. Каждый эксперт, участвующий в производстве комплексной экспертизы, подписывает ту часть заключения, которая содержит описание проведенных им исследований, и несет за нее ответственность. Общий вывод делают эксперты, компетентные в оценке полученных результатов и формировании данного вывода. Если основанием общего вывода являются факты, установленные одним или несколькими экспертами, это должно быть указано в заключении.

3. При оценке рыночной стоимости недвижимости организации эксперт (или специалист) использует ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998г. №135 (с последующими изменениями и дополнениями), ФСО №1 «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки», утв. приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015г. №297, ФСО №2 «Цель оценки и виды стоимости», утв. приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015г. №298, ФСО №7 «Оценка недвижимости», утв. приказом Минэкономразвития России от 25.09.2014г. №611.

Следует отметить также разработанные ФБУ «Российский федеральный центр судебной экспертизы при Министерстве юстиции Российской Федерации» Методические рекомендации по проведению стоимостных и преобразовательных исследований при производстве судебных строительно-технических экспертиз» и изданные в 2016 г. ⁵

Оценка недвижимости, может быть произведена путем затратного, доходного и сравнительного подхода к оценке. Если какой-либо подход экспертом не применяется, эксперт должен указать обоснования такого решения.

По результатам проведенного исследования эксперт дает заключение о рыночной стоимости внеоборотных активов организации (недвижимости). При этом оборотные активы и обязательства экспертом-строителем не исследуются и не учитываются.

4. Исходя из рыночной стоимости недвижимости, перед экспертом-экономистом, например, ставится вопрос: Какова рыночная стоимость 50-ти процентной доли в уставном капитале Общества по состоянию на 13.10.2015г. с учетом рыночной стоимости принадлежащего данному Обществу объекта недвижимости?

При оценке рыночной стоимости 50-ти процентной доли эксперт (или специалист) использует ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998г. №135 (с последующими изменениями и дополнениями), ФСО №1 «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки», утв. приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015г. №297, ФСО №2 «Цель оценки и виды стоимости», утв. приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015г. №298,  ФСО №8 «Оценка бизнеса», утв. приказом Минэкономразвития России от 01.06.2015г. №326.

Определение рыночной стоимости доли в уставном капитале Общества также может быть произведено  путем затратного, доходного и сравнительного подхода к оценке. Если какой-либо подход экспертом не применяется, эксперт должен указать обоснования такого решения.

Отдельные вопросы оценки бизнеса отражены в российской и зарубежной  специальной литературе, о чем будет сказано ниже.

При проведении такой экспертизы эксперт исследует учредительные документы Общества, обращая особое внимание на права его участников и порядок разрешения вопросов, поставленных на общее собрание участников, данные об оборотных активах (запасы, дебиторская задолженность, финансовые вложения, денежные средства и денежные эквиваленты), сведения о долгосрочных и краткосрочных обязательствах, состояние рынка.

Исследование указанных документов в рамках избранного подхода (подходов) к оценке производится методом ликвидационной стоимости и и/или методом накопления активов.

5. Для отражения специфики размера оцениваемой доли, полученные в результате использования того или иного метода оценки значения рыночной стоимости могут потребовать корректировки на степень контроля и/или степень ликвидности.

При определении премии на контроль эксперт анализирует экономические преимущества владения контрольной долей по данным устава Общества и состояния рынка (решения, принимаемые участниками единогласно, решения, принимаемые квалифицированным большинством в 2/3 голосов и решения, принимаемые простым большинством голосов).

При определении скидки на контроль эксперт анализирует экономические последствия неконтрольного характера доли по данным устава Общества и состояния рынка.

Скидка на неконтрольный характер доли является производной от премии за контроль.

Возможность применения скидки на неконтрольный характер доли отмечена в ряде российских и зарубежных источниках⁶.  По расчетам Шеннон П. Пратт, приведенным в его книге «Оценка бизнеса. Скидки и премии», к доле в размере 50% применяется скидка в размере 15% от стоимости с учетом контроля, чтобы отразить его отсутствие (стр.44 данного источника).

Под ликвидностью актива понимается его способность быть реализованным в определенные временные сроки. Скидка на недостаточную ликвидность – величина, на которую уменьшается стоимость оцениваемой доли в уставном капитале для отражения ее низкой ликвидности.

Вопрос о скидках и премиях имеет значение не только при рассмотрении дел о выплате стоимости доли вышедшему из Общества участнику, но и при рассмотрении дел, связанных с признанием приобретателя доли добросовестным приобретателем.

Согласно правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в пункте 9 Информационного письма от 13.11.2008г. №126 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения» явно заниженная цена приобретаемого имущества может свидетельствовать о том, что приобретатель не является добросовестным. Намереваясь приобрести долю по явно заниженной стоимости, приобретатель, проявляя обычную при таких обстоятельствах степень осмотрительности, должен предпринять дополнительные меры, направленные на проверку юридической судьбы вещи.

Полагаем, что вопрос о применении корректировок на степень контроля и/или степень ликвидности (премий и скидок) является вопросом, требующим специальных познаний в области оценки бизнеса в связи с чем данный вопрос не относится к компетенции следствия и суда, а входит в компетенцию судебного эксперта.

В соответствии со ст.7 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31.05.2001г. №73-ФЗ при производстве судебной экспертизы эксперт независим, он не может находиться в какой-либо зависимости от органа или лица, назначивших судебную экспертизу, сторон и других лиц, заинтересованных в исходе дела. Эксперт дает заключение, основываясь на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными познаниями. В данном случае в соответствии со своими специальными познаниями в области оценки бизнеса.

---

¹   Савицкий А.А. Судебная оценочная экспертиза определения стоимости доли участника общества с ограниченной ответственностью при выходе из общества: актуальные проблемы и пути их решения. Материалы VII Международной научно-практической конференции «Теория и практика судебной экспертизы в современных условиях», Москва, 17-18 января 2019г., стр. 438.

²   Приговор Левобережного районного суда г.Липецка от 23.08.2018г. по уголовному делу Бирюкова В.В., обвиняющегося по ч.4 ст.159 и п «б» ч.4 ст.174.1. УК РФ (дело №1-1/2018).

³   Акт экспертной консультации АНО «СОДЭКС МГЮА им. О.Е.Кутафина» от 26.07.2017г., специалист Савицкий А.А.

⁴   Россинская Е.Р. Судебная экспертиза в гражданском, арбитражном, административном и уголовном процессе. 4-е издание, Издательство Норма, 2018г., стр.446;  Бутырин А.Ю., Статива Е.Б. Судебная строительно-техническая экспертиза в арбитражном процессе. Издательство «Юрлитинформ», 2019г., стр.39.

⁵   Методические рекомендации по проведению стоимостных и преобразовательных исследований при производстве судебных строительно-технических экспертиз под ред. Бутырина А.Ю. Министерство юстиции РФ, ФБУ «Российский федеральный центр судебной экспертизы при Минюсте России», 2016г.

⁶   Оценка бизнеса. Учебник под ред.Грязновой А.Г. и Федотовой М.А. 2-е изд. перераб. и дополн. Финансы и статистика, 2004г., стр.736; Валдайцев С.В. Оценка бизнеса и управление стоимостью предприятия, М, Юнити-Дана,2002г, 720 стр.; Шеннон П.Пратт. Стоимость капитала. Расчет и применение. Шеннон П Пратт;Пер. с англ. Бюро переводов Ройд.2-е изд, М, ИД «Квинто-консалтинг», 2006г, 455 стр; Шеннон П Пратт. Оценка бизнеса. Скидки и премии. Business Valuation. Discounts and Premium. Second Edition.Пер с англ., М «Маросейка, 2011г., 412 стр.